法检

一、国家不法行为及其构成要件

国家不当行为是指国家违背国际法义务的行为。根据《国际责任条文草案》，该行为必须具备两个条件，即一方面，该行为可以归因于国家，另一方面，该行为违背了该国所承担的国际义务。其构成要件如下：

(一)可归因于国家的行为★★★

下列行为，包括作为和不作为，被国际法认为是可以归因于国家的行为：

(1)国家机关的行为。

(2)经授权行使政府权力的其他实体的行为。

(3)国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节，由于其在对外交往中的特殊地位及享有的在外国的特权与豁免，对于他们在国外私人身份的不法行为，国家也承担相关的责任。

(4)政府官员的公务行为被视为国家行为。注意，政府官员的某些越权行为在实践中依然能引起国家责任。

(5)一般私人或私人团体本身对外国或外国人的不法侵害不引起国家责任，但是该行为如果由于国家的失职造成，或国家对该行为进行纵容，则可能引起国家对本身失职或放纵行为的责任，这也称为间接责任。

(6)别国或国际组织交与一国支配的机关的行为，其行为应视为支配国的国家行为，而不是所属国的国家行为。

(7)组成新国家或者新政府的叛乱运动机关的行为，应视为该新国家的行为。

(8)一个行为可以归因于几个国家时，相关国家对于其各自相关的行为承担单独或共同的责任。

【注意】

“国家机关的行为”包括国家的立法、司法和行政机关、军队以及驻外使领馆的行为;“叛乱运动机关”必须是导致“组成新国家或者新政府的”叛乱运动或叛乱团体，其行为才可归因于新国家，而所属国要免责，必须宣布叛乱在先，发生损害在后。

【例题】

甲国警察布某，因婚姻破裂而绝望，某日持枪向路人射击。甲国警方迅速赶到事发现场，采取措施控制事态并围捕布某。布某因拒捕被击毙。但布某的疯狂射击造成数人死亡，其中包括乙国驻甲国参赞科某。根据国际法的有关规则，就该参赞的死亡，下列判断哪一项是正确的?（D）

A.甲国国家应承担直接责任

B.甲国国家应承担间接责任

C.甲国国家应承担连带责任

D.甲国国家没有法律责任

(二)该行为违背了该国所承担的国际义务

一国违背国际义务是指一国行为不符合对其有效的国际义务的要求，不论其所承担的该国际义务来源于条约、国际习惯或国际法的其他渊源。构成一国不当行为所违背的义务必须是对其有效的国际义务。对国际义务的违背按照义务的性质又被分为对一般国际义务的违背和对于保护国际社会根本利益至关紧要的义务的违背，前者称为国际不法行为，后者称为国际罪行(如有关维持国际和平与安全、维护各国人民自决的权利、保护人类及维护和保全人类环境的义务等)。因此，国家不当行为包括国际不法行为和国际罪行两类。